前 言

近日，國務(wù)院辦公廳出臺(tái)了《關(guān)于上市公司獨(dú)立董事制度改革的意見》（下文簡稱《意見》）。為了落實(shí)《意見》文件精神，證監(jiān)會(huì)開展《上市公司獨(dú)立董事規(guī)則（征求意見稿）》（下文簡稱《規(guī)則》）的意見征集，首次就獨(dú)立董事的角色定位、職責(zé)范圍、履職方式等進(jìn)行系統(tǒng)性清晰界定。本文立足上述文件精神，梳理了獨(dú)立董事改革需要知道的6個(gè)重要知識(shí)點(diǎn)。

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什么是獨(dú)立董事

根據(jù)《規(guī)則》，獨(dú)立董事是指不在上市公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的董事。

根據(jù)根據(jù)《規(guī)則》，妨礙獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系主要包括如下方面：

（一）在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會(huì)關(guān)系（直系親屬是指配偶、父母、子女等；主要社會(huì)關(guān)系是指兄弟姐妹、配偶的父母、子女的配偶、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）；

（二）直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份百分之一以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬；

（三）在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份百分之五以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬；

（四）為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員

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獨(dú)立董事的職責(zé)是什么

過往對(duì)于獨(dú)立董事的職責(zé)，相關(guān)文件并為給出系統(tǒng)界定。此次《意見》將獨(dú)立董事的監(jiān)督職責(zé)聚焦在公司與其控股股東、實(shí)際控制人、董事、高級(jí)管理人員之間的潛在重大利益沖突事項(xiàng)；《規(guī)則》按照《意見》精神，明確獨(dú)立董事要“對(duì)關(guān)聯(lián)交易、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、董事及高級(jí)管理人員任免、薪酬等上市公司與其控股股東、實(shí)際控制人、董事、高級(jí)管理人員之間的潛在重大利益沖突事項(xiàng)進(jìn)行監(jiān)督”。以此為依據(jù)，《規(guī)則》對(duì)此前獨(dú)立董事發(fā)表獨(dú)立意見的21類事項(xiàng)進(jìn)行梳理，形成了更為聚焦和明確的職責(zé)要求。

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?獨(dú)立董事與外部董事的區(qū)別是什么

外部董事在法律法規(guī)層面沒有明確的定義，多見于國資國企針對(duì)完善企業(yè)制度和法人治理結(jié)構(gòu)的政策文件當(dāng)中，主要指在企業(yè)擔(dān)任董事職務(wù)的非本企業(yè)人員。

雖然外部董事和獨(dú)立董事在企業(yè)職務(wù)、履職方式和任職資格等方面具有相似性，從廣義內(nèi)涵范疇來看，外部董事包含獨(dú)立董事（為了描述方面，下文非特別說明，外部董事指不屬于獨(dú)立董事范疇的外部董事），但兩者存在明顯區(qū)別，主要表現(xiàn)為：

（一）法律依據(jù)不同

獨(dú)立董事的相關(guān)管理是以《公司法》等法律法規(guī)為依據(jù)的，具有普遍意義的法律效力。外部董事的相關(guān)管理是以各地方國資的管理辦法為依據(jù)，本質(zhì)上是國資管理機(jī)構(gòu)或國有出資人在《公司法》框架下，落實(shí)和確保國有出資人權(quán)益的具體手段，不具備普遍意義的法律效力。

（二）功能定位不同

獨(dú)立董事以維護(hù)公司整體利益為主要目標(biāo)，避免大股東利用控股地位，損害公司和中小股東地利益。

外部董事主要應(yīng)用于國有企業(yè)及其控股企業(yè)中，主要作為國有股東的代表，對(duì)執(zhí)行董事進(jìn)行監(jiān)督，以避免企業(yè)出現(xiàn)“內(nèi)部人控制”問題，核心目的是確保國有資產(chǎn)保值增值。

（三）任職限制不同

獨(dú)立性是獨(dú)立董事的重要特征，因此獨(dú)立董事要求“與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系”，即前文所述的四種主要關(guān)系。

外部董事主要作用是確保國有股東或國有出資人的利益，其履職原則是以國有股東或國有出資人的利益為導(dǎo)向，并不要求必須確保其獨(dú)立性，因此國有股東或國有出資人可以根據(jù)需要，從單位內(nèi)部派出，或者聘請(qǐng)外部專家作為控股企業(yè)的外部董事。

（四）選任方式不同

根據(jù)《公司法》，一般情況下，公司董事是通過股東（大）會(huì)選舉產(chǎn)生，獨(dú)立董事與外部董事選任方式的差別主要在于董事提名。獨(dú)立董事一般要采取提名回避機(jī)制以確保其獨(dú)立性，即上市公司提名人不得提名與其存在利害關(guān)系的人員或者有其他可能影響?yīng)毩⒙穆毲樾蔚年P(guān)系密切人員作為獨(dú)立董事候選人。對(duì)于外部董事，則不需要采取上述回避原則。

此外，對(duì)于國有獨(dú)資公司、國有全資公司或一人有限責(zé)任公司，國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)或國有出資人可以直接委派或聘任。

（五）評(píng)價(jià)方式不同

獨(dú)立董事與外部董事評(píng)價(jià)方式的差別主要體現(xiàn)在兩方面：

評(píng)價(jià)導(dǎo)向上，獨(dú)立董事的評(píng)價(jià)主要強(qiáng)調(diào)維護(hù)公司整體利益和中小企業(yè)的合法權(quán)益，而外部董事主要強(qiáng)調(diào)國有資產(chǎn)的保值增值，鑒于國有出資人和國有資產(chǎn)的特殊性，這兩者經(jīng)常會(huì)趨于一致。評(píng)價(jià)主體上，獨(dú)立董事管理屬于行業(yè)管理范疇，其評(píng)價(jià)主體為證監(jiān)會(huì)；外部董事是屬于國資監(jiān)管的管理范疇，其評(píng)價(jià)主體為國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)和國有出資人或國有股東。

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什么是獨(dú)立董事參加的專門會(huì)議機(jī)制

企業(yè)董事會(huì)通常會(huì)設(shè)立專門委員會(huì)，如戰(zhàn)略委員會(huì)、審計(jì)委員會(huì)、提名委員會(huì)等，由董事會(huì)中相應(yīng)領(lǐng)域董事組成，前置討論相應(yīng)領(lǐng)域的重要事項(xiàng)，為董事會(huì)決策提供依據(jù)，以提升董事會(huì)專業(yè)性和工作效率。

此次《意見》提出建立全部由獨(dú)立董事參加的專門會(huì)議機(jī)制，主要是參照專門委員會(huì)的工作模式，由獨(dú)立董事組成類似專門委員會(huì)的機(jī)構(gòu)，研討關(guān)聯(lián)交易等潛在重大利益沖突事項(xiàng)。此外，為了落實(shí)專門會(huì)議機(jī)制，《意見》還明確要求為獨(dú)立董事提供合理行使獨(dú)立聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)的權(quán)利，作為配套機(jī)制。

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?什么是獨(dú)立董事資格認(rèn)定制度

資格認(rèn)證制度是指一個(gè)人從事某項(xiàng)工作必須取得的官方認(rèn)證，例如會(huì)計(jì)、法律、證券、建筑等行業(yè)，需要獲得相應(yīng)的從業(yè)資格證書，才能從事相關(guān)業(yè)務(wù)?！兑庖姟诽岢鼋ⅹ?dú)立董事資格認(rèn)定制度，意味著一個(gè)人要成為獨(dú)立董事，必須要取得相應(yīng)的資格認(rèn)證。

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什么是獨(dú)立董事獨(dú)立性定期測(cè)試機(jī)制

獨(dú)立董事在整個(gè)董事任期期間，其獨(dú)立性可能由于主觀或客觀原因發(fā)生變化，這將影響?yīng)毩⒍鲁掷m(xù)獨(dú)立履職。為此，《意見》提出建立獨(dú)立性定期測(cè)試機(jī)制，要求獨(dú)立董事每年對(duì)獨(dú)立性進(jìn)行自查，董事會(huì)每年評(píng)估在任獨(dú)立董事獨(dú)立性情況。該機(jī)制要求企業(yè)從身份、經(jīng)濟(jì)、職權(quán)等方面定期評(píng)價(jià)獨(dú)立董事的獨(dú)立性，以確保獨(dú)立董事在履職期間的獨(dú)立性。