前言

上市公司獨立性以及內(nèi)幕信息管理一直是證券市場監(jiān)管的焦點，國有控股上市公司管理實踐中不乏有國有股東直接任命上市公司高管、越權(quán)或跨層干涉上市公司經(jīng)營管理等行為，而這恰與證券市場對上市公司獨立性的監(jiān)管要求相沖突。鑒于此，中大咨詢基于實際案例總結(jié)出國有控股上市公司管理易出現(xiàn)的“九大”沖突問題，并結(jié)合相關(guān)法律法規(guī)就如何化解監(jiān)管沖突進行解答，以為國有控股上市公司規(guī)范管理提供參考。

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2023年2月1日，全面實行股票發(fā)行注冊制改革正式啟動。此次全面注冊制改革突出“放管結(jié)合”，即加強事前事中事后全過程監(jiān)管，在“放”的同時加大“管”的力度。全過程監(jiān)管意味著對發(fā)行人、上市公司專業(yè)能力、信息披露水平、合規(guī)意識等提出了更高的要求。國有控股上市公司在中國資本市場占據(jù)著舉足輕重的地位，因其雙重身份而同時受到國資委和證券市場的監(jiān)管，在實踐中面臨更高標準的治理要求。文章下面將從上市公司獨立性（包括人員獨立性、業(yè)務(wù)獨立性、機構(gòu)獨立性、財務(wù)獨立性、資金獨立性）和內(nèi)幕信息管理等方面對國有控股上市公司規(guī)范管理進行分析。

需注意的是，國資委和證券監(jiān)督機構(gòu)分別就國有企業(yè)管理、上市公司規(guī)范運作制定有相關(guān)法律法規(guī)。以維護上市公司獨立性為前提，國有控股上市公司管理中若發(fā)生監(jiān)管要求沖突，可依據(jù)法律法規(guī)的法律效力以及上市公司的特殊要求，優(yōu)先遵從證券市場的有關(guān)規(guī)定。上市公司的監(jiān)管規(guī)定與國資國企改革要求相一致的，應(yīng)同時遵照證券市場規(guī)定和國資監(jiān)管要求。

人員獨立性

▌國有股東[1]如何規(guī)范選聘上市公司高級管理人員？

答：在上市公司高級管理人員選聘方面，通常會存在國有股東行政化直接任命與上市公司應(yīng)按照提名、選舉流程聘任的沖突。

《上市公司治理準則》、《上市公司章程指引》等規(guī)范性文件明確提出“上市公司控股股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方不得干預(yù)高級管理人員的正常選聘程序，不得越過股東大會、董事會直接任免高級管理人員”?！秶鴦?wù)院辦公廳關(guān)于進一步完善國有企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)的指導(dǎo)意見》中也提到“經(jīng)理層由董事會聘任和解聘”。因此依據(jù)相關(guān)監(jiān)管規(guī)定，國有控股上市公司選聘高級管理人員應(yīng)按照董事長或總經(jīng)理提名、董事會提名委員會審核、董事會審議決定、聘任的規(guī)范流程。

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圖 1國有控股上市公司高級管理人員的規(guī)范選聘流程

資料來源：《上市公司章程指引》

▌國有控股上市公司高管能否在國有股東單位擔任經(jīng)營管理職務(wù)？

答：不能。因職位空缺、暫未選聘到合適人員等原因，國有控股上市公司高級管理人員擔任總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)總監(jiān)等職務(wù)的同時，在國有股東單位及其控制的企業(yè)兼任除董事、監(jiān)事以外的經(jīng)營管理類職務(wù)，該行為正與上市公司人員獨立性要求相沖突。國有控股上市公司應(yīng)避免總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)總監(jiān)等高管在國有股東處及其控制的企業(yè)擔任副總經(jīng)理、財務(wù)總監(jiān)、總會計師等行政職務(wù)，以免違反上市公司監(jiān)管規(guī)定。

業(yè)務(wù)獨立性

▌國有股東如何避免干涉控股上市公司的經(jīng)營管理活動？

答：部分國有股東與上市公司其他治理主體之間權(quán)責邊界不清晰，且國有股東對上市公司需上報的事項未做出清晰的規(guī)定，導(dǎo)致國有股東對上市公司經(jīng)營管理事項過度干涉，甚至對部分應(yīng)由上市公司自主決策的事項實行垂直管理，干預(yù)上市公司正常決策程序，如國有股東以會議紀要形式向上市公司指定采購供應(yīng)商名單、越過上市公司經(jīng)營層、管理層對其實行“穿透式”管理等。但國有股東干預(yù)上市公司業(yè)務(wù)經(jīng)營管理活動的行為與上市公司業(yè)務(wù)獨立性要求相沖突。

為化解國資監(jiān)管與上市公司業(yè)務(wù)獨立性之間的沖突，國有股東應(yīng)通過公司章程、權(quán)責清單明確控股上市公司各治理主體的權(quán)責邊界，并通過制定管控清單，明晰上市公司需上報股東的事項。在清晰界定對上市公司的監(jiān)管事項后，國有股東嚴格遵照上市公司章程，按照法定決策流程對國有控股上市公司相關(guān)事項進行管理。

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圖 2各治理主體決策事項和行權(quán)方式

▌國有股東如何解決與控股上市公司間的同業(yè)競爭？

答：《上市公司治理準則》中明確提出“控股股東、實際控制人及其控制的其他單位不應(yīng)從事與上市公司相同或者相近的業(yè)務(wù)?？毓晒蓶|、實際控制人應(yīng)當采取有效措施避免同業(yè)競爭。”實踐中，因并購、重組整合等原因，國有股東及其下屬子公司與上市公司之間可能會構(gòu)成同業(yè)競爭，從而影響上市公司的業(yè)務(wù)獨立性。

根據(jù)《上市公司收購管理辦法》等相關(guān)規(guī)章要求，國有股東并購上市公司以及并購后資產(chǎn)重組中若存在同業(yè)競爭或潛在同業(yè)競爭，國有股東及其關(guān)聯(lián)方須明確提出避免同業(yè)競爭的承諾并公開。承諾應(yīng)著重說明解決同業(yè)競爭的詳細措施，以及明確的履約時限，具體到年、月。國有股東解決與控股上市公司之間的同業(yè)競爭，可根據(jù)同業(yè)競爭的實際情況采取出售、委托經(jīng)營、資產(chǎn)注入等一種或多種方式。

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圖 3解決同業(yè)競爭的方式

機構(gòu)獨立性

▌關(guān)于國有控股上市公司的機構(gòu)獨立性，國有股東應(yīng)注意什么？

答：上市公司內(nèi)部機構(gòu)應(yīng)當獨立運作。國有股東與上市公司合署辦公、共用人員等行為均與上市公司機構(gòu)獨立性要求相悖。在國有控股上市公司管理中，國有股東應(yīng)避免以“兩塊牌子、一套班子”的形式和上市公司實行合署辦公，共用員工。

財務(wù)獨立性

▌國有控股上市公司如何選聘審計中介機構(gòu)？

答：國有股東指定審計中介機構(gòu)與上市公司按照董事會審計委員會提請、股東大會決定的選聘流程存在沖突。根據(jù)國資監(jiān)管要求，國資委直接監(jiān)管企業(yè)的財務(wù)審計以及其他專項審計項目，一般由國資委相關(guān)部門牽頭在確定的中介服務(wù)平臺范圍內(nèi)選取審計中介機構(gòu)并委托。企業(yè)集團（或監(jiān)管企業(yè)）旗下子公司的財務(wù)審計項目由企業(yè)集團選擇確定和委托。依據(jù)《上市公司章程指引》，上市公司選聘會計師事務(wù)所由董事會審計委員會提請、股東大會決定。

國有股東取得上市公司控制權(quán)后，有意變更上市公司審計中介機構(gòu)的，應(yīng)就變更事宜與上市公司小股東、高層進行事前溝通。達成一致意見后，國有股東根據(jù)國有企業(yè)相關(guān)程序確定候選審計中介機構(gòu)，使控股上市公司遵照審計委員會提請、審計委員會審核、董事會審議、股東大會審議決定的規(guī)定流程確定最終擬聘請的會計師事務(wù)所。

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圖 4國有控股上市公司選聘或改聘會計師事務(wù)所程序

資料來源：上市公司公開的《會計師事務(wù)所選聘制度》

▌國有控股上市公司財務(wù)核算體系能否納入國有股東管理系統(tǒng)內(nèi)？

答：不能。國有股東登錄查詢上市公司財務(wù)核算系統(tǒng)或與上市公司共用財務(wù)核算系統(tǒng)等行為與上市公司獨立核算的要求相沖突。《上海證券交易所上市公司自律監(jiān)管指引第1號——規(guī)范運作》和《深圳證券交易所上市公司自律監(jiān)管指引第1號——主板上市公司規(guī)范運作》均提出“控股股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)人不得通過以下方式影響上市公司財務(wù)獨立：將公司財務(wù)核算體系納入控股股東、實際控制人管理系統(tǒng)之內(nèi)，如共用財務(wù)會計核算系統(tǒng)或者控股股東、實際控制人可以通過財務(wù)會計核算系統(tǒng)直接查詢公司經(jīng)營情況、財務(wù)狀況等信息”。因此在管理實踐中，國有股東應(yīng)和控股上市公司財務(wù)信息系統(tǒng)分開。若控股上市公司與國有股東財務(wù)核算系統(tǒng)存在聯(lián)網(wǎng)，上市公司應(yīng)規(guī)范其財務(wù)系統(tǒng)授權(quán)人員的范圍，限制國有股東方人員登錄和查詢其財務(wù)核算系統(tǒng)的權(quán)限，以隔離聯(lián)網(wǎng)對上市公司財務(wù)獨立性的影響。

資金獨立性

▌國有股東下屬財務(wù)公司向控股上市公司提供金融服務(wù)應(yīng)注意什么？

答：國有股東下屬財務(wù)公司為上市公司提供金融服務(wù)、歸集資金時，應(yīng)避免存貸比率失衡、控制上市公司資金運用等行為，以免造成占用上市公司資金、限制上市公司資金使用自主權(quán)等問題，從而影響上市公司資金獨立性。

按照國資委部署要求，當前地方國資國企相繼在加快推進司庫體系建設(shè)，在推進銀行賬戶統(tǒng)一管理、資金集中管理等工作時，國資國企要特別注意上市公司的資金歸集要符合相關(guān)監(jiān)管要求。

內(nèi)幕信息管理

▌國有控股上市公司向國有股東上報信息時如何確保內(nèi)幕信息的保密性？

答：按照國有企業(yè)管理相關(guān)要求，在實際運營中，國有控股上市公司需向國有股東報送月報、快報等信息，而上市公司部分重大事項在證券市場監(jiān)管下為內(nèi)幕信息，信息上報對控股上市公司內(nèi)幕信息的保密性構(gòu)成較大挑戰(zhàn)。為加強信息上報中的保密性，控股上市公司向國有股東及其他內(nèi)幕信息知情人員提供未公開信息之前，應(yīng)告知其對所報送信息所應(yīng)履行的保密義務(wù)。必要時，與相關(guān)內(nèi)幕信息知情人簽訂《保密承諾書》。重大信息文件可指定專人報送和保管，減少內(nèi)幕信息知悉和傳送環(huán)節(jié)。內(nèi)幕信息知情人對載有內(nèi)幕信息的文件、會議記錄、決議、軟（磁）盤、光盤、錄音（像）帶、移動存儲器等涉及內(nèi)幕信息及信息披露內(nèi)容的資料和存儲介質(zhì)應(yīng)妥善保管，不得借與他人閱讀、復(fù)制，更不能交由他人代為攜帶、保管。整個信息上報過程中上市公司應(yīng)按照制度規(guī)范做好內(nèi)幕信息知情人登記管理工作，國有股東則積極配合控股上市公司。

█ 結(jié)語

國有控股上市公司在資本市場中扮演著重要角色，既是國有控股公司，又是公眾公司。在經(jīng)營管理中，國有股東應(yīng)平衡和協(xié)調(diào)好國資監(jiān)管與上市公司規(guī)范運作的關(guān)系，一方面從提升上市公司治理水平出發(fā)，推動國有控股上市公司科學界定各治理相關(guān)方的權(quán)責邊界，建立健全具有中國特色的國有控股上市公司治理機制；另一方面從保持上市公司運作獨立性出發(fā)，積極配合國有控股上市公司執(zhí)行《公司法》、《證券法》和《會計法》等相關(guān)規(guī)定，確保上市公司依法規(guī)范運作，切實保障上市公司和投資者的合法權(quán)益。

[1] 國有股東主要指上市公司的國有控股股東、實際控制人。根據(jù)上市公司披露情況，實際控制人可能是國資監(jiān)管機構(gòu)、國有企業(yè)集團。國有控股股東可能是國有企業(yè)集團，國有企業(yè)集團旗下的二級、三級子公司等

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